“重大误解”之内涵界定

马庭彪


　　意思表示是民事法律行为不可或缺的构成要素，是表意人将其内心意欲实现的一定法律效果的意思表示于外部的行为。然而在现实生活中，意思表示可能因某种原因使表意人的表示行为与其内心效果意思不相一致。“意思表示错误”或称“错误”，主要是指当事人所为的意思表示与内心的意愿不相一致的情况，而这种不一致情况的产生是由于当事人的错误所造成的。并非所有的错误都能使允诺人逃避其允诺的后果，只有在例外的情况下，造成错误的允诺人才能免受自身错误给自己带来的麻烦，否则就有违于合同法维护交易安全和公正的要求。在这一问题上，所有的法律制度的认识都是一致的，各国的立法均作了规定，仅对某些错误法律予以调整，而对其他错误法律则不予调整。然而，二者的界限究竟在何处？这是一个长期以来理论和实践上争论不止的研究课题。
　　我国《民法通则》第59条规定，行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或者仲裁机构予以变更或者撤销。《合同法》第54条也对此作了概括性的规定，因重大误解订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。也就是说，在我国，法律规定只有构成重大误解时才会影响合同效力，当事人才有申请变更和撤销合同的权利。但无论是《民法通则》还是《合同法》均未对所谓的“重大误解”进行界定。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》 （以下简称《民通意见》 ）第71条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。”这一规定虽然比《民法通则》和《合同法》的规定要具体得多，但却不是对“重大误解”的定义，充其量不过是对司法实践中应该认定、可以认定为属于“重大误解”情形的范围的一种列举。根据这一规定，“重大误解”必须同时满足两个标准：一是必须为司法解释所列举的类型；二是必须有较大的损失。这里存在两个问题：（一）对《民通意见》第71条规定的“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等”中的“等”字应如何理解？是作“列举未尽”的理解还是作为“列举煞尾”来认识呢？若是前者，难免存在恣意扩大“重大误解”外延之嫌；若是后者，又有难以全面列举的忧虑。因此，无论采何种理解，都无法从跟不上说清何为“重大误解”。（二）“较大损失”的标准如何确定？我国幅员辽阔，各地经济发展水平不平衡，随着社会经济的不断发展，各地之间的交流日益频繁。举一个简单的例子，一个东部发达地区的富商将一个价值50元的标的物以500元的价格出售给一个欠发达地区的农民。后相对人以“重大误解”主张撤销。在这种情况下，这450元的损失是否可以算得上“较大损失”呢？这就给司法工作带来了诸多的不便和混乱。因此，笔者认为，只有在法律、法规、司法解释中对“重大误解”做出科学的定义，确定相对明确、清晰的标准和界线，才能使其对司法实务更具指导和实践意义。据此，利用比较的方法，分析借鉴不同国家地区有关合同“错误”的定义，对我国具有积极的参考价值。
　　大陆法系国家的有关规定
　　1、《德国民法典》的规定。《德国民法典》第119条规定：“（1）表意人所作意思表示的内容有错误，或者表意人根本无意做出此种内容的意思表示，如果可以认为，表意人若知悉情事并合理地考虑情况后即不会做出此项意思表示时，表意人可以撤销该意思表示。（2）交易中认为很重要的有关人的资格或者物的性质的错误，视为意思表示内容的错误。”可见，《德国民法典》将错误分为了“处理中的错误”[ 李先波：《合同有效成立比较研究》 ，湖南教育出版社2000年版，第227页。]和“动机上的错误”[ 同上。]。其中前者是指表意人的意思是根据正确的认识正确地形成的，但意思表述上是错误的，这是一种实质上的错误，是可以撤销的。后者是指意思本身是根据错误的认识而错误地形成的，这种情况下，只有在“表意人若知悉情事并合理地考虑情况后即不会做出此项意思表示时”，才可以撤销。我们知道，对于错误的意思表示，从表意人的利益考虑，允许他纠正错误是合情合理的；但从社会利益考虑，则势必会对正常的商业交往造成不利的社会影响，同时也对他人利益造成损害。因此，德国法实际上是对上述的个人利益与社会利益矛盾采取了折衷的处理方法。但这种处理规则，忽略了允诺人在产生错误时是否有过错，或者错误可否被对方察觉，或者对方根本就完全不知情等问题。这种规则的合理性不得不令人怀疑。
　　2、《奥地利民法典》的有关规定。该法典第871条规定，“只有当错误涉及到合同的主要内容和基本属性，并且这些都在意思表示中特别地、清楚地指出了时，这样的错误才会像德国民法典中的错误一样具有意义，这样的错误才是可撤销的。并且，即使允诺人犯了如上的错误，他也不能撤销合同，除非他证明存在以下三种事实之一：错误由另一方当事人引起；任何情况下，这个错误都是对方显而易见的；在合理时间内（in good time）向对方提示错误。”[ 李先波：《合同有效成立比较研究》 ，湖南教育出版社2000年版，第229页。]这样的规定相较于德国民法典来说，无疑是一种进步。
　　3、《法国民法典》的有关规定。在法国合同法中，错误作为同意的瑕疵，是指合同的订立是基于对实际存在的事实的一种相反的认识，亦即至少有一方当事人对行为的基本条件发生认识上的错误。法国学者将错误分为“重大错误和次要错误两大类。重大错误包括障碍性错误和无效性错误”[ 吴兴光 龙著华 周新军 叶昌富：《合同法比较研究》 ，中山大学出版社2002年版，第90页。]，两者都能够对合同的效力产生重大影响。次要错误则对合同效力不产生影响。障碍性错误是一种最为严重的错误，包括对合同性质的误解，对标的同一性的误解以及对合同原因客观上是否存在的误解等。法典对此没有作规定。无效性错误是根据法典第1117条的规定，可导致合同相对无效的错误。该条规定：“错误，仅在涉及契约标的物的本质时，始构成无效的原因。如错误仅涉及当事人一方愿与之订约的他方当事人个人时，不成为无效的原因；但他方当事人个人被认为契约的主要原因时，不在此限。”可见，在法国，无效性的错误有两种：一种是对标的物本质的错误，另一种是对当事人的错误。涉及当事人个人的错误，除非对方当事人个人的身份被认为是合同的主要基础，法律才予以调整。除上述提到的相对无效的错误外，当事人其他错误一般不能成为合同无效的原因，这类错误统称为错误，主要有： “（1）在非‘基于人的关系’而订立的合同中，一方当事人对另一方当事人的错误；（2）对标的物本质之外的其他因素的错误；（3）对订立合同的动机的错误；（4）计算上的错误。 ”[ 同上，第91页。]
　　4、《意大利民法典》的有关规定。该法第1428条规定：“当错误是本质性的并为缔约另一方可识别时，错误是合同得撤销的原因。”[ 转引自吴世珍：《论重大误解》 ，《青岛大学师范学院学报》2002年第1期。]何谓“本质性”的错误呢？第1429条规定，“如果错误：涉及契约性质或者标的物时；涉及交付标的物的同一性，或者根据一般标准及有关情况应当由合意确认的同一标的物的质量时；涉及由缔约方确认他方缔约人的身份或基本情况时；涉及构成惟一或主要原因的法律错误时，即属本质性错误。”[ 李先波：《合同有效成立比较研究》 ，湖南教育出版社2000年版，第236—237页。]何谓“可识别”的错误呢？对此，该法第1431条作了规定，所谓可识别的错误是指根据契约的内容，契约的具体情况或者缔约人的身份，只要是尽到正常注意义务即可发现的错误。意大利民法典对错误的规定可谓是大陆法国家中最为完备和合理的规定了。　
　　（二）英美法系国家的有关规定
　　1、英国法的有关规定。英国合同法上的错误，主要是指在签订合同的过程中，一方或者双方当事人对订立合同的客观条件产生误解，并依此误解签订了合同。现代英国法学界普遍将错误分为共同错误、相互错误和单方错误三类。共同错误是指双方当事人对同一合同要素发生相同的认识错误，结果双方订立的合同虽然符合意思表示一致的形式要件，但这种一致建立在双方发生共同错误的基础上，合同中的意思表示均非当事人的真实意思表示。相互错误，是指双方意图指向的标的不一致，当事人一方以为就此标的订约，而另外一方当事人以为就彼标的订约。单方错误，即一方当事人发生了错误，但另一方当事人知道或应当知道这一错误，却保持了沉默，合同就此订立。英国普通法一般不轻易承认当事人的错误会影响合同的效力，无论是何种错误，只有构成有效力的错误才能使合同无效，其他错误，原则上都不影响合同的有效性。机械地运用普通法的规则，会造成一定的不公平。因此，英国法院越来越倾向于采用衡平法来处理错误。一项错误要获得衡平法救济，则该错误必须是根本性的。具体包括对合同标的物质量或者价值产生的严重错误等等。
　　2、美国法的有关规定。美国法中的错误，是指合同当事人对于构成他们之间交易的基础的事实在认识上发生错误。《第二次合同法重述》第151条、152条规定，错误是就“合同赖以订立的基本假定”而发生的“与事实不符的信念”。[ 吴兴光 龙著华 周新军 叶昌富：《合同法比较研究》 ，中山大学出版社2002年版，第89页。]美国一般将错误划分为共同错误和单方错误。共同错误是指双方当事人对于构成他们之间交易的基础的事实，在认识上发生了共同的错误。其成立要件有三：一是该错误涉及到了合同赖以订立的基本假定，这样的假定既可以从合同的明示的语言中去发现，也可以从当事人的行为中得到暗示。二是该错误对双方同意的对于履行的互换有重大的影响，表现为双方履行的严重不平衡。三是该方没有承担发生这种错误的风险。而所谓的单方错误，是合同当事人能一方对构成合同双方交易的基础的事实，在认识上发生的错误。这种错误原则上不能主张合同无效，处分主张无效的一方当事人能够证明，错误是由对方造成的，或者对方在订立合同时已经知道或应当知道错误方的错误。
　　（三）《国际商事合同通则》有关错误的规定
　　《国际商事合同通则》第3.4条对错误下的定义为：“错误是指在合同订立时对已存在的事实或法律所作的不正确的假设。”这表明，《合同通则》所指的错误包括了事实错误和法律错误两种不同不同性质的错误。《通则》第3.5条第一款规定：“一方当事人可因错误而宣告合同无效。此错误在订立合同时如此之大，以至于一个通情达理的人处在与犯错误之当事人的相同情况之下，如果知道事实真相，就会按实质不同的条款订立合同，或根本不会订立合同，并且另一方当事人犯了相同的错误或造成此错误，或者另一方当事人知道及理应知道该错误，但却有悖于公平交易的合理商业标准，使错误方一直处于错误状态之中，或者在宣告合同无效时，另一方当事人尚未依其对合同的信赖行事。”[ 李先波：《合同有效成立比较研究》 ，湖南教育出版社2000年版，第246页]该通则采取的是主客观相结合的判断标准，比之德、法所采用的单一标准更为全面、合理。
　　通过上述对各国以及国际条约中的考察及列举，我们可以得出，传统的大陆法系对错误的区分方法最为普遍的是将其划分为动机错误和处理中的错误。对于前者，由于其与允诺人做出允诺之前的心理状态有关，难以为公众所察觉，因此法律不予调整。后者是由于意思表示与其真实的意思不相符合而形成的，法律予以调整。但这种区分方法在实践中难以操作，因此逐渐淡出法律的舞台。相对而言，将错误区分为实质性的错误和非实质性的错误，是较为合理的区分方法。即当错误涉及到契约性质或者标的物，涉及到由缔约方确认他方缔约人的身份或基本情况，涉及到构成惟一或主要原因的法律错误等，并且出现不保护对方当事人对合同的信赖利益的特殊原因时，合同才得以撤销。而英美法系则是从错误的主体出发，将错误分为共同错误、相互错误以及单方错误。对于单方错误毫无疑问是可以基于交易的公平与公正而主张撤销，而相互错误由于双方实际并没有达成真正合意，故可以认定合同没有成立。至于共同错误则要分情况来看，如果双方对订立合同时存在的事实作了相同的误解，并且双方均不知道对方存在误解，那么双方均可主张撤销合同；如果某一事实推定是合同一方当事人应承担义务，而双方对这一事实推定发生错误，有义务一方不得主张因错误认识而撤销。
　　我国民法并没有“错误”这一概念，而是以“重大误解”代替之。是使用“误解”还是使用“错误”合适呢？这两个字眼在内涵和外延上是否重合呢？笔者认为，二者还是存在一定的差别的。首先，错误是指与事实不符的状态。而误解则是指一方行为人对对方所使用的言辞和其他表示发生错误的理解，即“会错意”的意思。相比之下，错误的外延更广一些。其次，“误解”一词更注重于强调主观性，主要偏重于一方当事人的主观理解；而“错误”则更偏重于强调错误业已造成这一客观事实。最后，笔者认为，在日益频繁的国际商事贸易往来的过程中，将“误解”改为“错误”，更有利于方便同世界的沟通和交流。
　　那么，究竟应当对“重大误解”的内涵做何定义呢？通过上文对各国立法的比较、考察，我们不难发现，大多国家在界定“错误”为可撤销的时候，都使用了“实质”、“本质”或“基本”这几个词语。也就是说，我们在把握“错误”或“重大误解”的内涵时，应当从以下四个方面进行把握：（1）错误表示的内容是否为合同标的物的本质；（2）意思表示的错误是否影响到合同目的的实现；（3）如果当事人在为意思表示时就知道该错误的后果，就不会做出此意思表示；（4）是否属于交易上所认为是重要的民事关系或合同关系要素方面的错误。据此，笔者认为，可以对“重大误解”作如下的定义：在订立合同的过程中，如果错误是涉及合同性质、标的物的品种、质量、规格和数量以及对方当事人等本质性错误的，该错误之大，以至于一个通情达理的人处在与犯错误的当事人相同情况下，如果知道事实真相，就会按性质不同的条款订立合同，或根本不会订立合同的， 系重大误解。
　　当然，对于“重大误解”（或者称“错误”）的内涵的界定，是一个十分复杂的问题，对它具体形态的研究，对司法实践确定“可撤销合同”的标准和尺度不无裨益。对此，理论界和实务界都有各自的心得，由于阅历和学识浅薄，以上论述也仅是笔者对“重大误解“的粗浅认识，希望能够在今后的学习和实践中搜集更多的资料，借鉴、思考，以得出更为准确的认识。
杭州市人民政府法制办公室


杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法

杭府法审告[2007]34号


市人防办：
　　你办上报的规范性文件《杭州市人民防空办公室（民防局）关于印发〈杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法〉的通知》（杭人防[2007]159号），经审查，符合有关法律、法规、规章的规定。
　　根据《杭州市人民政府规章制定办法》（市政府第194号令）和《关于印发杭州市政府工作部门规范性文件审查办法的通知》（杭政办函[2003]250号）的规定，准予公布。

杭州市人民政府法制办公室
二00七年十月十六日



杭州市人民防空办公室文件

杭人防〔2007〕159号


杭州市人民防空办公室（民防局）关于印发《杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法》的通知

各区、县（市）人防办和有关单位：
　　《杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法》已通过市政府法律审查，现印发给你们，请遵照执行。


二○○七年八月二十八日


杭州市人民防空工程质量监督管理暂行办法

　　第一条 为加强对人民防空工程（以下简称人防工程）建设质量的监督管理，根据《中华人民共和国人民防空法》、《建设工程质量管理条例》、《浙江省〈实施中华人民共和国人民防空法〉办法》等法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条 本市行政区域内新建、扩建、改建的单建掘开式人防工程，坑(地)道式人防工程，结合地面建筑修建的防空地下室以及防护设备、人防专用建筑构配件的生产、安装等均应接受人防专项质量监督。
　　第三条 人防工程质量监督实行分级管理。
　　（一）人防部门投资建设的大中型人防工程项目、法定义务外非人防部门投资建设的大型人防工程项目以及核五级（含）以上结合民用建筑修建防空地下室项目由省人防工程质量监督机构管理。
　　（二）人防部门投资建设的小型人防工程项目、核六级（含）以下结合民用建筑修建防空地下室项目以及法定义务外非人防部门投资建设的中小型人防工程项目由市人防工程质量监督机构管理。
　　第四条 人防工程质量监督机构和人员必须取得合法的资格认定，方可从事人防工程质量监督工作。其资格认定条件按照国家《人民防空工程质量监督管理暂行办法》执行。
　　第五条 人防工程质量监督机构应具备下列条件：
　　（一）具有独立法人资格，法人代表应由取得中级以上职称的技术人员担任；
　　（二）相关专业的工程技术人员数量应占质量监督机构总人数的70％以上；
　　（三）有固定的工作场所和满足人防工程质量监督检查需要的仪器、设备；
　　（四）有健全的技术管理和质量监督管理制度。
　　第六条 市人防工程质量监督站受市人民防空办公室委托，负责全市人防工程质量监督和管理工作，其主要职责是：
　　（一）贯彻国家、省人防工程质量监督有关的方针、政策和法律、法规，拟制本地区人防工程质量监督具体措施；
　　（二）对本办法第三条规定的人防工程实施质量监督；
　　（三）检查受监工程的勘查、设计、施工、监理单位和人民防空构配件厂的资质等级和营业范围；
　　（四）开展人防工程质量检查，参与人防工程质量事故的调查和处理；
　　（五）掌握、总结本地区人防工程质量情况，定期向本级人民防空办公室和省人防工程质量监督机构报告；
　　（六）承担市人民防空办公室赋予的其他任务。
　　第七条 人防工程建设单位在申请领取施工许可证之前必须按规定到人防工程质量监督站办理人防工程质量监督相关手续。
　　第八条 对建设单位提交的资料，人防工程质量监督机构在7个工作日内审核完毕，符合规定的发给《人防工程质量监督书》和《人防工程质量监督方案》，确定监督人员，提出监督要求，并通知建设、勘察、设计、施工、监理单位。
　　第九条 人防工程质量监督机构应在工程验收合格后5个工作日内向申请单位出具质量监督报告，防空地下室项目在取得人防工程质量监督报告后方可申请防空地下室专项验收。人防工程质量监督报告应包括下列内容：
　　（一）受监工程建筑、结构、防护、平站转换和其他涉及人防工程安全性、可靠性的重要部位及关键工序的质量检查结论；
　　（二）工程竣工验收的程序、内容和质量评定以及资料整理归档是否符合有关规定；
　　（三）历次抽查中发现质量问题和处理情况。
　　监督报告必须由具有中级以上技术职称的监督员签署。
　　第十条 对工程参建各方主体行为的监督。
　　（一）对建设单位的监督
　　1.工程建设程序符合要求，工程项目审批手续齐全，按规定进行施工图审查；
　　2.实行总包的人防工程项目未肢解发包或违法分包；
　　3.无明示或暗示勘察、设计、施工、监理单位违反强制性标准，降低工程质量和迫使承包方任意压缩合理工期的行为；
　　4.按合同规定，由建设单位采购的建材、防护设备和构配件等符合质量要求；
　　5.按规定提交人防工程竣工验收报告和竣工备案的有关资料。
　　（二）对勘察、设计单位的监督
　　1.依法承揽的工程勘察、设计任务与本单位资质相符；
　　2.主要项目负责人执行资格证书与承担的任务相符；
　　3.图纸及设计变更，勘察、设计人员签字出图手续齐全；
　　4.负责在施工前向建设单位和施工单位进行施工图纸技术交底，及时解决施工中出现的设计问题，并参加有关阶段的质量验收；
　　5.不得强行制定建筑材料、专用设备的生产和供应厂商；
　　6.工程竣工验收前应按规定提交质量检查报告。
　　（三）对监理单位的监督
　　1.所承担的监理业务与其资质和营业范围相符；
　　2.监理的工程项目有监理委托手续及合同，监理人员资格证书与承担任务相符；
　　3.工程项目的监理机构专业人员配套齐全，责任制落实；
　　4.以巡视和平行检验等形式对施工质量实施现场旁站监理，并分阶段提出监理结论；
　　5.制定监理规划，并按照监理规划进行监理；
　　6.按照国家强制性标准或操作工艺，对分项工程或工序及时进行验收签认；
　　7.对现场发现使用不合格材料、构配件、设备的现象和发生的质量事故，及时督促、配合责任单位调查处理，并按规定程序上报；
　　8.监理日记、监理档案真实、完整。
　　（四）对施工单位的监督
　　1.所承担的施工业务与其资质等级相符，项目经理与中标书中相一致，并有施工承包合同；
　　2.项目经理、技术负责人、质检员等专业技术管理人员配套，并具有相应资格及上岗证书；
　　3.有经过批准的施工组织设计或施工方案，并能贯彻执行；
　　4.严格执行见证取样送检制度，及时整理工程质量控制资料，做到真实、完整；
　　5.按有关规定进行各种检测，对工程施工中出现的质量事故按有关文件要求及时如实上报和认真处理；
　　6.有严格的质量整改措施和事故处理程序；
　　7.无违法分包、转包工程项目的行为。
　　（五）对人防工程防护设备定点生产企业的监督：
　　1.依法取得防护设备生产许可证并按许可证批准的生产范围组织生产；
　　2.有健全的组织生产、质量检测、档案保密、施工安装、售后服务等管理制度；
　　3.无私改图纸、偷工减料、异地私设加工点及非定点厂安装主要防护设备的行为；
　　4.防护设备的产品质量和安装应符合现行国家行业标准《人民防空工程防护设备产品质量与施工验收标准》的要求；
　　5.参加防护设备安装质量有关阶段的验收并按规定提交质量评定报告和有关资料。
　　（六）对检测单位的监督
　　1.依法取得相应资质等级并在其资质等级范围从事人防工程质量检测活动；
　　2.有健全完备的质量检测体系和质量检测档案；
　　3.检测内容和方法符合规范要求；
　　4.检测报告的程序规范、数据准确、内容真实；
　　5.在检测中发现有涉及影响结构、防护功能和使用安全的，应及时以书面形式向人防主管部门、质量监督机构报告。
　　第十一条 对人防工程实体质量的监督
　　（一）地基及基础工程抽查的主要内容：
　　1.质量保证及见证取样送检检测资料；
　　2.分项、分部工程质量评定资料及隐蔽工程验收记录；
　　3.地基检测报告和地基验槽记录；
　　4.抽查基础砌体、砼和防水等施工质量。
　　（二）主体结构、孔口防护工程抽查的主要内容：
　　1.质量保证及见证取样送检检测资料；
　　2.分项、分部工程质量评定资料及隐蔽工程验收记录；
　　3.结构安全重点部位的砌体、钢筋砼施工情况和检测；
　　4.防护密闭门、活门及门框制作与安装质量。
　　（三）竣工工程抽查主要内容：
　　1.工程质量保证资料及见证取样检测报告；
　　2.分部、分项和单位工程质量评定资料及隐蔽工程验收记录；
　　3.地基基础、主体结构及工程安全检测报告和抽查测试；
　　4.水、电、暖通等工程重要部位使用功能试验资料及使用功能抽查检测记录；
　　5.平站转换方案、竣工资料的整理情况；
　　6.工程观感质量；
　　7.人防专用设备的原件记录。
　　第十二条 质量监督站在对人防工程质量进行监督时，发现涉及结构、防护功能和使用安全的质量隐患，可委托质量检测机构进行检测，并由责任方承担检测费用。
　　第十三条 质量监督站在进行监督时发现有违反建设工程质量管理规定行为和影响工程质量的问题时，有权采取责令改进、暂停施工等强制措施，直至问题得以改正。
　　对人防工程施工中违反《建设工程质量管理条例》的行为，由当地人防主管部门依法对当事人作出行政处罚。
　　第十四条 人防工程质量监督机构及其监督员对其所监督的工程承担建设质量监督责任。
　　第十五条 人防工程质量监督站及其监督人员违反本办法规定，徇私舞弊，滥用职权或者不履行职责的，由人防主管部门责令改正；情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接负责人员给予行政或纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第十六条 人防工程质量监督费按省物价局、省财政厅有关文件规定的收费标准执行，由建设单位承担。
　　第十七条 质量监督费主要用于监督工程的正常开支，包括购置检测设备、交通工具等。
　　第十八条 本办法自二00七年十一月五日起施行。